13. Учитывая, что в соответствии со ст. 11 и 14 Основ исправительно-трудового законодательства Союза ССР и союзных республик[45] колония-поселение для лиц, твердо вставших на путь исправления, является одним из видов исправительно-трудовых колоний, лицо, осужденное к лишению свободы и переведенное из исправительно-трудовой колонии общего, усиленного или строгого режима в названную колонию-поселение по основаниям, предусмотренным ст. 33 тех же Основ, должно рассматриваться как отбывающее наказание в виде лишения свободы. (6) При совершении в период отбывания лишения свободы в этой колонии-поселении нового умышленного преступления, за которое такое лицо осуждается к лишению свободы на срок не ниже пяти лет, оно в соответствии с п. 4 ч. 1 ст. 23¹ Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик может быть признано особо опасным рецидивистом (в ред. постановления Пленума Верховного Суда СССР от 16.01.1986 № 5).

14. Судам следует иметь в виду, что под отбывающим наказание в виде лишения свободы в п. 4 ч. 1 ст. 23¹ Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик[46] имеется в виду лицо, отбывающее по приговору суда это наказание в исправительно-трудовом учреждении (исправительно-трудовой колонии любого режима, тюрьме), следственном изоляторе, а также лицо, осужденное к лишению свободы и находящееся в изоляторе временного содержания, на этапе, под конвоем либо совершившее побег из места заключения или из-под стражи после осуждения к указанному виду наказания.

К отбывающему наказание в виде лишения свободы относится и лицо, которому лишение свободы по приговору суда назначено условно или условно с обязательным привлечением к труду либо с отсрочкой исполнения приговора в случаях, когда это лицо направлено для отбывания наказания в места лишения свободы соответственно в порядке ч. 3 ст. 38, ч. 4 ст. 23², частями 5, 6 ст. 39¹ Основ уголовного законодательства (с учетом указаний по применению этих статей, содержащихся в постановлении Президиума Верховного Совета СССР от 15 октября 1982 г.). (7)

Лицо, которое было условно освобождено из мест лишения свободы с обязательным привлечением к труду и в период обязательного срока работы совершило новое умышленное преступление, не может быть признано особо опасным рецидивистом по основаниям, указанным в п. 4 ч. 1 ст. 23¹ Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик, поскольку привлечение условно освобожденного к обязательной работе не может считаться отбыванием лишения свободы (в ред. постановления Пленума Верховного Суда СССР от 09.12.1982 № 10). (8)

15. Разъяснить судам, что при применении пп. 1–3 ч. 1 ст. 23¹ Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик ранее осуждавшимся к лишению свободы следует считать лицо, которому в прошлом по приговору суда, вступившему в законную силу, назначалось наказание в виде лишения свободы: подлежащее отбыванию в исправительно-трудовом учреждении, в том числе и тогда, когда это наказание лицо не отбывало (например, уклонилось от его отбывания, исполнение приговора было отсрочено в силу ст. 361 УПК РСФСР[47] и соответствующих статей УПК других союзных республик), кроме случаев, когда приговор не был приведен в исполнение за истечением сроков давности (ст. 42 тех же Основ);[48] условно; условно с обязательным привлечением осужденного к труду; с изменением отсрочки исполнения приговора.

При этом в любом случае не может учитываться судимость, которая снята или погашена в установленном законом порядке.

В соответствии с изложенным при наличии признаков, указанных в пп. 1–3 ч. 1 и в ч. 2 ст. 23¹ Основ уголовного законодательства, суд вправе признать особо опасным рецидивистом и лицо, ранее осуждавшееся к лишению свободы условно, либо условно с обязательным привлечением к труду, либо с применением отсрочки исполнения приговора, если это лицо совершило новое преступление соответственно в течение испытательного срока, или срока обязательного привлечения к труду, или в период отсрочки исполнения приговора, или в то время, когда оно было по определению суда направлено для отбывания назначенного по приговору лишения свободы в порядке ч. 3 ст. 38, ч. 4 ст. 23², частями 5, 6 ст. 39¹ Основ уголовного законодательства. (9)

Лицо, осужденное по приговору суда к исправительным работам без лишения свободы, которому по основанию, предусмотренному ч. 3 ст. 25 упомянутых выше Основ,[49] исправительные работы заменены лишением свободы, а равно военнослужащий, к которому в соответствии со ст. 29 тех же Основ[50] за совершенное преступление суд вместо лишения свободы применил направление в дисциплинарный батальон, не могут рассматриваться как осуждавшиеся к лишению свободы (в ред. постановления Пленума Верховного Суда СССР от 09.12.1982 № 10).

16. При решении вопроса о признании особо опасным рецидивистом лица, ранее осуждавшегося к лишению свободы и вновь совершившего преступление до 1 ноября 1969 г., в отношении которого приговор выносится после 31 октября 1969 г., суды должны руководствоваться ст. 2 Указа Президиума Верховного Совета СССР от 6 октября 1969 г. «О порядке введения в действие Закона СССР от 11 июля 1969 г. “О внесении дополнений и изменений в Основы уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик”».

17. Разъяснить судам, что по статьям уголовных кодексов союзных республик, предусматривающим повышенную ответственность за преступление, совершенное особо опасным рецидивистом, могут квалифицироваться действия только тех лиц, которые до совершения этого преступления в установленном законом порядке уже были признаны особо опасными рецидивистами. (10)

При решении вопроса об ответственности лица, ранее признанного особо опасным рецидивистом, за вновь совершенное им преступление следует учитывать, что в соответствии со ст. 23¹ Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик признание лица особо опасным рецидивистом отменяется при снятии с него судимости в порядке, установленном ст. 47 Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик. (11)

18. Рекомендовать вышестоящим судам усилить надзор за законностью и обоснованностью приговоров в отношении рецидивистов, за правильностью применения законодательства об особо опасных рецидивистах.

Если суд первой инстанции, несмотря на наличие оснований, предусмотренных ст. 23¹ Основ уголовного законодательства,[51] не рассмотрел вопрос о признании лица особо опасным рецидивистом либо необоснованно не признал его таковым, вышестоящий суд в кассационном порядке (по протесту прокурора или жалобе потерпевшего) либо в порядке судебного надзора, учитывая обстоятельства дела, может отменить приговор и направить дело на новое судебное разбирательство.

В тех случаях, когда вышестоящий суд найдет необоснованным признание лица особо опасным рецидивистом, он должен исключить из приговора указание об этом и внести в приговор необходимые изменения.

Обратить внимание судов, что в соответствии со ст. 48 Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик (12) пересмотр в порядке надзора приговора с целью признания осужденного особо опасным рецидивистом допускается лишь в течение года по вступлении приговора в законную силу (в ред. постановления Пленума Верховного Суда СССР от 09.12.1982 № 10).

19. Решая вопрос о досрочном снятии судимости, суды должны тщательно исследовать представляемые общественными организациями ходатайства и материалы, подтверждающие исправление лица, с учетом времени, прошедшего после отбытия им наказания. При этом следует иметь в виду, что необоснованное досрочное снятие судимости в случае совершения таким лицом нового преступления может отразиться на квалификации его действий и повлечь применение менее строгого наказания.